Más claro, agua. Mirad las conclusiones.

DERECHO ADMINISTRATIVO DEL TRABAJO
Universidad de Huelva
LA DOCTRINA DEL TJUE SOBRE LA DIRECTIVA 1999/70
Y EL COLECTIVO DE EMPLEADOS PÚBLICOS
Sentencia TJUE, de 8 septiembre de 2011
LUIS OCAÑA ESCOLAR*
SUPUESTO DE HECHO: El asunto C–177/2010 se origina tras el planteamiento
por el Juzgado de lo Contencioso-Administrativo número 12 de Sevilla
de una cuestión prejudicial tras el acto de vista y con carácter previo al dictado
de Sentencia. La materia que da lugar al planteamiento de la cuestión es la
impugnación de un procedimiento de promoción interna de la Administración
de la Junta de Andalucía, en cuya virtud, se exige un periodo mínimo de servicios
prestados, dos años, como empleado público en el grupo profesional inmediatamente
anterior, sin que computen a tal efecto los que se hubieren podido
desarrollar con una relación de carácter temporal determinada. Y ello, a pesar
incluso de que en el momento en que se inste el interesado ya haya podido
consolidar una relación fija o indefinida.
RESUMEN: El Acuerdo marco sobre el trabajo de duración determinada,
celebrado el 18 de marzo de 1999, figura en el anexo de la Directiva
1999/70/CE del Consejo, de 28 de junio de 1999, relativa al Acuerdo marco de
la CES, la UNICE y el CEEP. Esta norma resulta de plena aplicación a las diferentes
categorías de trabajadores que se engloban bajo la etiqueta de “empleados
públicos”. Para el TJUE, la Directiva 1999/70 surte plenos efectos mientras
se desarrolle la relación laboral y despliega su eficacia a todas aquellas
materias en que la naturaleza temporal del vínculo entre empleador –ya sea
privado o público– y empleado resulte decisiva. La naturaleza –temporal o no–
del vínculo no es causa suficiente, según el TJUE, para justificar un diferente
trato.
TEMAS LABORALES núm. 118/2013. Págs. 203-215.
* Profesor Asociado de Derecho del Trabajo y Seguridad Social. Departamento Anton
Menger.
ÍNDICE
1. INTRODUCCIÓN
1.1. Aproximación al derecho fundamental a la igualdad en la jurisprudencia comunitaria
1.2. La primacía del Derecho comunitario
2. ANÁLISIS DE LA SENTENCIA DEL TJUE DE 8 DE SEPTIEMBRE DE 2011
2.1. Las novedades jurídicas introducidas la doctrina del TJUE
2.2. La Sentencia del TJUE de 22 de diciembre de 2010 como antecedente
2.3. La cuestión prejudicial planteada a propósito de la Sentencia del Tribunal Superior
de Justicia de la Unión Europea de 8 de septiembre de 2011
3. CONCLUSIONES
1. INTRODUCCIÓN
1.1. Aproximación al derecho fundamental a la igualdad en la jurisprudencia
comunitaria
Además de la conocida y abundantísima doctrina del Tribunal Constitucional
sobre el derecho fundamental de igualdad –artículo 14 de la Constitución–
y sobre la aplicabilidad al sector público de las Directivas en materia de
igualdad en el empleo, los pronunciamientos afirmativos del Tribunal de
Justicia de las Comunidades Europeas son reiterados, y así, a modo ilustrativo,
se puede citar la STJCE 193/1997, de 2 de octubre de 1997: “18.Debe señalarse
que, excluir la función pública de su ámbito de aplicación, sería contrario a la
finalidad del artículo 119. Por lo demás, el Tribunal de justicia declaró, en su
Sentencia de 21 de mayo de 1985, Comisión/Alemania (248/83, Rec. p. 1459),
apartado 16, que la Directiva 76/207, al igual que la directiva 75/117, se aplica
a las relaciones de empleo del sector público. Precisó, además, que estas Directivas,
como el art. 119, tienen una alcance general, inherente a la propia naturaleza
del principio en ellas definido”. La referida Sentencia aplica la Directiva
75/117/CEE del Consejo, de 10 de febrero de 1974 relativa a la aproximación
de las legislaciones de los Estados miembros que se refieren a la aplicación del
principio de igualdad de retribución entre los trabajadores masculinos y femeninos
y de la Directiva 76/207/CEE el Consejo, de 9 de febrero de 1976 relativa
a la aplicación del principio de igualdad de trato entre hombres y mujeres
en lo que se refiere al acceso al empleo, a la formación y a la promoción profesionales,
y a las condiciones de trabajo. Y señala que el artículo 119 del Tratado
enuncia el principio de igualdad de retribución “entre los trabajadores masculinos
y femeninos para un mismo trabajo. Según el segundo párrafo de este artículo,
se entiende por retribución, en este contexto, el salario o sueldo ordinario
de base o mínimo y cualesquiera otras gratificaciones satisfechas, directa o
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TEMAS LABORALES núm. 118/2013. Págs. 203-215.
indirectamente, en dinero o en especie, por el empresario al trabajador en razón
de la relación de trabajo”. Y es en este marco normativo donde el Tribunal
Superior de Justicia de la Unión entiende que no se puede excluir a los empleados
públicos del ámbito de la aplicación de la Directiva y del art. 119 del
Tratado CE, pues se realizan expresas referencias a la expresión “trabajador”,
que incluye en todo caso las relaciones administrativas de derecho público. En
nuestro ordenamiento, y siguiendo el artículo 8 EBEP se reúnen cuatro grupos
de empleados de tal naturaleza: a) funcionarios de carrera, b) funcionarios interinos,
c) personal laboral, ya sea fijo, por tiempo indefinido o temporal, d)
personal eventual. Con la reciente doctrina del TJUE queda claro que no se
puede excluir a ninguno de tales grupos del ámbito de aplicación de las Directivas
comunitarias.
1.2. La primacía del Derecho comunitario
La primacía y efecto directo del derecho de la UE atañe a todos los poderes
públicos de un Estado miembro sin distinción de ámbitos: estatal, autonómico,
provincial, local e institucional. Esencial a este respecto resulta la Sentencia del
TJUE de 22 de junio de 1989, asunto Constanzo, (C–103/88). Ante un Ayuntamiento
italiano se invoca la directa aplicación del derecho comunitario y la
consiguiente inaplicación del derecho interno, ante lo cual el municipio alega
que no es la vía administrativa la competente para dejar inaplicado el derecho
nacional, sino que es un asunto judicial, precisamente el mismo argumento que
esgrime ahora el recurrente en el fundamento de derecho segundo de su
demanda. El TJUE en la sentencia citada rechaza tal planteamiento pues sería
contradictorio permitir a los particulares la invocabilidad del derecho comunitario
ante los jueces para que estos exijan su cumplimiento al ayuntamiento y
entender que éste no tiene obligación alguna de aplicar disposiciones de una
directiva (como es nuestro caso también): “si una directiva es invocable ante los
jueces es porque las obligaciones derivadas de sus disposiciones se imponen a
todas las autoridades nacionales de los Estados miembros”. Por ello el TJUE
concluye afirmando que si se reúnen las condiciones requeridas para la invocabilidad
de una directiva, todos los órganos de la administración, incluidas las
autoridades descentralizadas, como los municipios, tienen la obligación de aplicarlas
y descartar la aplicación de disposiciones de Derecho nacional que no
sean conformes. Éste es razonamiento que conduce a idéntico resultado en el
caso de la Administración autonómica andaluza.
A día de hoy, esta doctrina está más que consolidada y se puede consultar
además de en Constanzo en otras sentencias anteriores, como la de 10 de abril
de 1984, Von Colson y Kamann (C–14/83)– ap. 26, y la de 20 de septiembre
de 1988, Gebroeders Beentjes/Paises Bajos (C–31/87), ap.39. También en
La doctrina del TJUE sobre la Directiva 1999/70 y el colectivo de empleados … 205
TEMAS LABORALES núm. 118/2013. Págs. 203-215.
Sentencia de 26 de febrero de 1986, Marshall (C–152/84), ap–49 y 12 de julio
de 1990, Foster, (C–188/89) ap–20 y 21.
2. ANÁLISIS DE LA SENTENCIA DEL TJUE DE 8 DE SEPTIEMBRE
DE 2011
2.1. Las novedades jurídicas introducidas en la doctrina del TJUE
El 8 de septiembre de 2011 (asunto C–177/10) el Tribunal de Justicia de la
Unión Europea dictó sentencia en cuestión prejudicial que versa sobre la interpretación
de la cláusula 4 del Acuerdo marco sobre el trabajo de duración determinada
celebrado el 18 de marzo de 1999, que figura en el Anexo de la Directiva
1999/70/CE del Consejo, de 28 de junio de 1999, relativa al Acuerdo
marco de la CES, la UNICE y el CEEP sobre el trabajo de duración determinada,
declarando que: «La cláusula 4 de dicho Acuerdo marco sobre el trabajo
de duración determinada debe interpretarse en el sentido de que se opone a que
los períodos de servicio cumplidos por un funcionario interino de una Administración
Pública no sean tenidos en cuenta para el acceso de éste, que entre
tanto ha tomado posesión como funcionario de carrera, a una promoción interna
en la que solo pueden participar los funcionarios de carrera, a menos que dicha
exclusión esté justificada por razones objetivas, en el sentido del apartado 1 de
dicha cláusula. El mero hecho de que el funcionario interino haya cumplido
dichos períodos de servicio sobre la base de un contrato o de una relación de
servicio de duración determinada no constituye tal razón objetiva». Es de
resaltar que la sentencia en cuestión del Tribunal de Justicia responde a una
cuestión prejudicial elevada por uno de nuestros tribunales, en concreto por el
Juzgado de lo Contencioso–Administrativo número 12 de Sevilla, en relación a
la aplicación de normativa autonómica propia, constituyendo además éste el
segundo pronunciamiento en cuestión prejudicial que el Tribunal de Justicia
comunitario dicta en sentido parcialmente desfavorable a los intereses españoles
en relación con la citada Directiva (el primero lo podemos encontrar en
la Sentencia de 22 de diciembre de 2010).
Conforme a la Directiva 1999/70/CE del Consejo, de 28 de junio de 1999,
en la interpretación dada por el Tribunal de Justicia Europeo, debe excluirse
toda diferencia de trato entre los funcionarios de carrera y los funcionarios interinos
basada en el mero hecho de que éstos tengan una relación de servicio de
duración determinada, siendo así que además la citada Directiva es de obligado
cumplimiento, dado que conforme a pacífica jurisprudencia de dicho Tribunal
que se reitera en el ordinal 53 «los órganos jurisdiccionales nacionales y los
órganos de la Administración están obligados a aplicar íntegramente el Derecho
206 Luis Ocaña Escolar
TEMAS LABORALES núm. 118/2013. Págs. 203-215.
de la Unión y tutelar los derechos que éste concede a los particulares, y a abstenerse
de aplicar, en su caso, cualquier disposición contraria del Derecho interno
(véanse, en este sentido, las sentencias de 22 de junio de 1989, Costanzo,
103/88, Rec. p. 1839, apartado 33; de 11 de enero de 2007, ITC, C–208/05,
Rec. p. I–181, apartados 68 y 69, y de 25 de noviembre de 2010, Fuß,
C–429/09, Rec. p. I–0000, apartado 40)».
Esta disposición se trasladó a nuestro ordenamiento interno mediante el
artículo 15 del Estatuto de los Trabadores por la Ley 12/2001, de 9 de julio que
estableció que “cuando un determinado derecho o condición de trabajo esté
atribuido por disposiciones legales o reglamentarias y en los convenios colectivos
en función de una previa antigüedad del trabajador, ésta deberá computarse
según los mismos criterios para todos los trabajadores, cualquiera que sea
su modalidad de contratación”. Sin embargo no fue hasta 2007, cuando con la
publicación del EBEP, se traspuso la norma que hoy despliega efectos sobre el
colectivo de empleados públicos, entre ellos los andaluces.
2.2. La Sentencia del TJUE de 22 de diciembre de 2010 como antecedente
Podemos encontrar un claro antecedente de nuestra comentada sentencia
sobre la Directiva 1999/70 en la Sentencia de 22 de diciembre de 2010 del
Tribunal de Justicia de la Unión Europea que versa sobre idéntica norma y
declara la aplicabilidad de la referida Directiva 1999/70 al personal que presta
servicios en virtud de una relación administrativa o estatutaria. Esta Sentencia
se dicta en los asuntos acumulados C–444/09 y C–456, cuestiones prejudiciales
planteadas por los Juzgados de lo Contencioso–Administrativo número 3 de A
Coruña y número 3 de Pontevedra en procesos que tienen por objeto la reclamación
de un funcionario de la Consejería de Educación y Ordenación Universitaria
de la Junta de Galicia del percibo del importe correspondiente a los trienios
devengados con anterioridad a la entrada en vigor del Estatuto Básico del
Empleado Público. A la vista de la legislación estatal y de la autonómica, los
jueces nacionales cuestionan la adaptación de esta legislación nacional y la
Directiva 1999/70/CE y, en especial, preguntan al Tribunal de Justicia de la UE
si se puede aplicar retroactivamente el reconocimiento del derecho a percibir
trienios que establece el EBEP.
En concreto las cuestiones reenviadas al TJUE son en el asunto C–456 las
siguientes:
«1) ¿Es aplicable la Directiva 1999/70/CE al personal interino de la Comunidad
Autónoma de Galicia?
2) ¿Es posible considerar norma nacional de transposición de esa Directiva
el art. 25.2º de la [LEBEP] cuando no figura en esa ley ninguna referencia a
normativa comunitaria?
La doctrina del TJUE sobre la Directiva 1999/70 y el colectivo de empleados … 207
TEMAS LABORALES núm. 118/2013. Págs. 203-215.
3) De ser afirmativa la respuesta a la 2ª cuestión, ¿necesariamente ha de
definirse ese art. 25.2º [LEBEP] como la norma nacional de transposición que
refiere la Declaración 4ª de la Parte Dispositiva de la Sentencia del Tribunal de
Justicia de la Unión Europea de 15.04.2008 (caso Impact) [(C–268/06, Rec.
p. I–2483)] o quedaría obligado el Estado español a otorgar retroactividad a los
meros efectos retributivos derivados de los trienios que viene a reconocer en
aplicación de la Directiva?
4) De ser negativa la respuesta a la 2ª cuestión, ¿cabe la aplicación directa
al caso de la Directiva 1999/70/CE en los términos referidos en la Sentencia
[…] “Del Cerro”?»
Después de las consideraciones oportunas, en la Sentencia de 22 de
diciembre de 2010 el TJUE concluye de la siguiente manera:
“1) Un miembro del personal interino de la Comunidad Autónoma de
Galicia, como la demandante en el litigio principal, está incluido en el ámbito
de aplicación personal de la Directiva 1999/70/CE del Consejo, de 28 de junio
de 1999, relativa al Acuerdo marco de la CES, la UNICE y el CEEP sobre el
trabajo de duración determinada, y en el del Acuerdo marco sobre el trabajo de
duración determinada, celebrado el 18 de marzo de 1999, que figura en el anexo
de dicha Directiva.
2) Un complemento salarial por antigüedad como el controvertido en el
litigio principal está incluido, en la medida en que constituye una condición de
trabajo, en la cláusula 4, apartado 1, del Acuerdo marco sobre el trabajo de
duración determinada, que figura en el anexo de la Directiva 1999/70, de
manera que los trabajadores con contrato de trabajo de duración determinada
pueden oponerse a un trato que, en relación con el pago de dicho complemento
y sin ninguna justificación objetiva, es menos favorable que el trato dispensado
a los trabajadores fijos que se encuentran en una situación comparable. La naturaleza
temporal de la relación de servicio de determinados empleados públicos
no puede constituir, por sí misma, una razón objetiva, en el sentido de esta cláusula
del Acuerdo marco.
3) La mera circunstancia de que una disposición nacional como el artículo
25, apartado 2, de la Ley 7/2007, de 12 de abril, del Estatuto Básico del
Empleado Público, no contenga ninguna referencia a la Directiva 1999/70 no
excluye que dicha disposición pueda ser considerada una medida nacional de
transposición de esta Directiva al Derecho interno.
4) La cláusula 4, apartado 1, del Acuerdo marco sobre el trabajo de duración
determinada, que figura en el anexo de la Directiva 1999/70, es incondicional
y suficientemente precisa para poder ser invocada frente al Estado por
funcionarios interinos ante un tribunal nacional para que se les reconozca el
derecho a complementos salariales, como los trienios controvertidos en el
litigio principal, correspondientes al período comprendido entre la expiración
208 Luis Ocaña Escolar
TEMAS LABORALES núm. 118/2013. Págs. 203-215.
del plazo impartido a los Estados miembros para la transposición de la Directiva
1999/70 al Derecho interno y la fecha de entrada en vigor de la norma
nacional que transpone la Directiva al Derecho interno del Estado miembro de
que se trate, sin perjuicio del respeto de las disposiciones pertinentes del
Derecho nacional en materia de prescripción”.
Es aquí donde se establecen los elementos centrales de desarrollo jurisprudencial
de la cláusula 4 de la Directiva 1999/70. De un lado, se aclara que los
empleados públicos están dentro del ámbito de aplicación de la norma. En
segundo lugar se asevera que no cabe la discriminación salarial y se impone el
derecho a la igualdad retributiva. Así mismo se indica que el Derecho interno
puede integrarse en sus lagunas por el Derecho comunitario y para concluir se
señala además que el texto de la Directiva es bastante para ser directamente
invocado ante los órganos internos y en tal sentido debe ser aplicado.
2.3. La cuestión prejudicial planteada a propósito de la Sentencia del Tribunal
Superior de Justicia de la Unión Europea de 8 de septiembre de 2011
El asunto C–177/2010 se origina tras el planteamiento por el Juzgado de lo
Contencioso Administrativo número 12 de Sevilla de cuestión prejudicial tras
el acto de vista y con carácter previo al dictado de sentencia. El asunto que da
lugar al planteamiento de la cuestión es la impugnación de un procedimiento de
promoción interna de la Administración de la Junta de Andalucía y el reenvío
se concreta en lo siguiente:
1.– Si la Directiva [1999/70/CE del Consejo, de 28 de junio de 1999, relativa
al Acuerdo marco de la CES, la UNICE y el CEEP sobre el trabajo de duración
determinada] debe interpretarse en el sentido de que, dado el caso de que
un Tribunal Constitucional de un país miembro de la Unión se hubiese pronunciado
entendiendo que establecer derechos diferenciados para los funcionarios
de empleo y los de carrera del mismo pudiera no resultar contrario a su Constitución,
ello necesariamente habría de implicar una exclusión de la aplicabilidad
de la referida norma comunitaria en el ámbito de su Función Pública.
2.– Si dicha Directiva debe interpretarse en el sentido de que se opone a que
un órgano jurisdiccional nacional realice una interpretación de los principios de
Igualdad de Trato y de no Discriminación en forma que excluya genéricamente
de su ámbito la equiparación entre funcionarios de empleo y de carrera.
3.– Si [la] cláusula [4 de la Directiva] debe interpretarse en el sentido de
que se opone a que los servicios prestados en régimen temporal no sean tenidos
en cuenta como antigüedad adquirida cuando se alcanza la condición de
personal fijo, y en concreto a efectos de retribución, clasificación o progresión
en la carrera funcionarial.
4.– Si dicha Cláusula obliga a realizar una interpretación de la normativa
La doctrina del TJUE sobre la Directiva 1999/70 y el colectivo de empleados … 209
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nacional que no excluya en el cómputo de los servicios prestados del personal
funcionario los llevados a cabo en virtud de un vínculo temporal.
5.– Si dicha Cláusula debe interpretarse en el sentido de que, aunque las
bases de una convocatoria pública de empleo hayan sido publicadas y no se
hayan recurrido por el interesado, el Juez nacional tiene la obligación de
examinar si son contrarias a la normativa comunitaria, y si debe, en tal caso,
dejar sin aplicar tales bases o la disposición nacional en que traigan causa, en
tanto que contradigan la reiterada cláusula”.
La respuesta del TJUE es tan contundente como clarificadora y en consecuencia
establece:
“63 Mediante sus cuestiones tercera y cuarta, que es necesario examinar
conjuntamente, el tribunal remitente desea saber, en esencia, si la cláusula 4 del
Acuerdo marco debe interpretarse en el sentido de que se opone a que los períodos
de servicio prestados por un funcionario interino de una Administración
Pública no sean tenidos en cuenta para el acceso de éste, que entre tanto ha
tomado posesión como funcionario de carrera, a una promoción interna en la
que sólo pueden participar funcionarios de carrera.
64 Como se desprende de la respuesta dada a las dos primeras cuestiones, la
cláusula 4, apartado 1, del Acuerdo marco incluye una prohibición de tratar, por
lo que respecta a las condiciones de trabajo, a los trabajadores con un contrato
de duración determinada de modo menos favorable que a los trabajadores fijos
comparables por el mero hecho de tener un contrato de duración determinada, a
menos que se justifique un trato diferente por razones objetivas. El apartado 4
de dicha cláusula enuncia la misma prohibición por lo que respecta a los criterios
de antigüedad relativos a determinadas condiciones de trabajo.
65 Cabe recordar que, según reiterada jurisprudencia, el principio de no
discriminación exige que no se traten de manera diferente situaciones comparables
y que no se traten de manera idéntica situaciones diferentes, a no ser que
dicho trato esté objetivamente justificado (véase, en particular, la sentencia de
11 de julio de 2006, Franz Egenberger, C–313/04, Rec. p. I–6331, apartado 33
y jurisprudencia citada).
66 Para apreciar si las personas de que se trata ejercen un trabajo idéntico
o similar, en el sentido del Acuerdo marco, debe comprobarse si, en virtud de
las cláusulas 3, apartado 2, y 4, apartado 1, de éste, habida cuenta de un
conjunto de factores, como la naturaleza del trabajo, las condiciones de formación
y las condiciones laborales, puede considerarse que estas personas se
encuentran en una situación comparable (auto de 18 de marzo de 2011,
Montoya Medina, C–273/10, apartado 37).
67 Corresponde en principio al tribunal remitente pronunciarse sobre si,
cuando ejercía sus funciones como funcionario interino, el demandante en el
litigio principal se hallaba en una situación comparable a la de los funcionarios
210 Luis Ocaña Escolar
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de carrera que, en el marco del proceso selectivo controvertido, han demostrado
que tenían diez años de antigüedad en los cuerpos de funcionarios correspondientes
al grupo D.
68 Si se comprobara que las funciones ejercidas por el demandante en el
litigio principal como funcionario interino no corresponden a las ejercidas por
un funcionario de carrera perteneciente a los cuerpos correspondientes al
grupo D exigidas en la convocatoria, de ello se derivaría que el interesado no
se encuentra, en cualquier caso, en una situación comparable a la de un funcionario
de carrera candidato a la promoción interna que ha cumplido en dichos
cuerpos los períodos de servicio requeridos.
69 En efecto, la naturaleza de las funciones ejercidas por el demandante en
el litigio principal durante los años en los que prestó servicios para la Junta de
Andalucía como funcionario interino y la calidad de la experiencia adquirida en
esta condición no son sólo uno de los factores que pueden justificar objetivamente
una diferencia de trato con respecto a los funcionarios de carrera.
Figuran también entre los criterios que permiten comprobar si el interesado se
halla en una situación comparable respecto de éstos.
70 En cambio, si el demandante en el litigio principal hubiera cumplido
como funcionario interino un período de diez años de servicio en los cuerpos
de funcionarios correspondientes a dicho grupo D, o en otro cuerpo cuyas
funciones se correspondieran a las ejercidas por un funcionario de carrera perteneciente
a los cuerpos correspondientes a dicho grupo, el único elemento que
podría diferenciar su situación de la de un funcionario de carrera candidato al
proceso selectivo controvertido sería la naturaleza temporal de la relación de
servicio que le vinculaba a su empleador durante el cumplimiento de los períodos
de servicio como funcionario interino.
71 En tal caso, debería comprobarse si existe una razón objetiva que justificara
que no se tomaran en consideración dichos períodos de servicio en el
marco del proceso selectivo controvertido.
72 Según reiterada jurisprudencia del Tribunal de Justicia, debe entenderse
que el concepto de «razones objetivas», en el sentido de la cláusula 4, apartado
1, del Acuerdo marco no permite justificar una diferencia de trato entre trabajadores
con un contrato de duración determinada y trabajadores fijos por el
hecho de que aquélla esté prevista por una norma nacional general y abstracta,
como una ley o un convenio colectivo (sentencias, antes citadas, Del Cerro
Alonso, apartado 57, y Gavieiro Gavieiro e Iglesias Torres, apartado 54, y auto
Montoya Medina, antes citado, apartado 40).
73 El referido concepto requiere que la desigualdad de trato observada esté
justificada por la existencia de elementos precisos y concretos, que caracterizan
la condición de trabajo de que se trata, en el contexto específico en que se
enmarca y con arreglo a criterios objetivos y transparentes, a fin de verificar si
La doctrina del TJUE sobre la Directiva 1999/70 y el colectivo de empleados … 211
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dicha desigualdad responde a una necesidad auténtica, si permite alcanzar el
objetivo perseguido y si resulta indispensable al efecto. Tales elementos pueden
tener su origen, en particular, en la especial naturaleza de las tareas para cuya
realización se celebran los contratos de duración determinada y en las características
inherentes a las mismas o, eventualmente, en la persecución de un objetivo
legítimo de política social por parte de un Estado miembro (véanse, en
particular, las sentencias, antes citadas, Del Cerro Alonso, apartados 53 y 58, y
Gavieiro Gavieiro e Iglesias Torres, apartado 55).
74 La referencia a la mera naturaleza temporal de la relación de servicio
del personal de la Administración Pública no es conforme a estos requisitos y,
por tanto, no puede constituir, por sí sola, una razón objetiva, en el sentido de
la cláusula 4, apartado 1, del Acuerdo marco. En efecto, admitir que la mera
naturaleza temporal de una relación de trabajo basta para justificar tal diferencia
privaría de contenido a los objetivos de la Directiva 1999/70 y del
Acuerdo marco y equivaldría a perpetuar el mantenimiento de una situación
desfavorable para los trabajadores con contrato de duración determinada
(sentencia Gavieiro Gavieiro e Iglesias Torres, antes citada, apartados 56 y 57,
y auto Montoya Medina, antes citado, apartados 42 y 43).
75 El Gobierno español invoca la existencia de varias diferencias entre los
funcionarios de carrera y los funcionarios interinos que a su juicio justifican la
diferencia de trato controvertida en el litigio principal. Respecto de éstos,
subraya, en primer lugar, que se les imponen menores exigencias en la incorporación
y la acreditación del mérito y capacidad. En segundo lugar, señala la falta
de movilidad de los funcionarios interinos, al estar vinculados al puesto que son
llamados a ocupar temporalmente, lo que hace que su actividad sea distinta y de
diferente valor a la del funcionario de carrera. Además, recuerda que determinadas
funciones se reservan a los funcionarios de carrera, lo que implica que
existe una diferencia cualitativa en cuanto a experiencia y formación. Por último,
dicho Gobierno pone de manifiesto el hecho de que el cese de los funcionarios
interinos tiene lugar cuando finaliza la causa que dio lugar a su nombramiento.
76 Habida cuenta de la facultad de apreciación de que disponen los Estados
miembros en relación con la organización de sus propias Administraciones
Públicas, en principio éstos pueden, sin infringir la Directiva 1999/70 ni el
Acuerdo marco, establecer requisitos de antigüedad para acceder a determinados
puestos, restringir el acceso a la promoción interna a los funcionarios de
carrera y exigirles que demuestren tener una experiencia profesional correspondiente
al grupo inmediatamente inferior al que es objeto del proceso selectivo.
77 Sin embargo, a pesar de la existencia de este margen de apreciación, la
aplicación de los criterios que los Estados miembros establezcan debe efectuarse
de manera transparente y poder ser controlada para evitar cualquier
exclusión de los trabajadores con contrato de duración determinada sobre la
212 Luis Ocaña Escolar
TEMAS LABORALES núm. 118/2013. Págs. 203-215.
mera base de la duración de los contratos o las relaciones de servicio que justifiquen
su antigüedad o su experiencia profesional.
78 Como señaló la Abogado General en los puntos 62 a 65 de sus conclusiones,
determinadas diferencias alegadas por el Gobierno español relativas al
nombramiento de los funcionarios interinos y de carrera, a las cualificaciones
requeridas y a la naturaleza de las funciones cuya responsabilidad deben asumir
pueden, en principio, justificar una diferencia de trato en cuanto a sus condiciones
de trabajo.
79 Cuando tal trato diferente, en relación con un proceso selectivo, resulta
de la necesidad de tener en cuenta requisitos objetivos, relativos a la plaza que
dicho procedimiento tiene por objeto proveer y que son ajenos a la duración
determinada de la relación de servicio que vincula al funcionario interino con
su empleador, puede estar justificado, en el sentido de la cláusula 4, apartados
1 o 4, del Acuerdo marco.
80 En cambio, un requisito genérico y abstracto según el cual el período de
servicio exigido debe haberse cumplido íntegramente en calidad de funcionario
de carrera, sin que se tomen en consideración, especialmente, la naturaleza
particular de las tareas que se han de realizar ni las características inherentes a
ellas, no se corresponde con las exigencias de la jurisprudencia relativa a la
cláusula 4, apartado 1, del Acuerdo marco, como se ha recordado en los apartados
72 a 74 de la presente sentencia.
81 Aunque el demandante en el litigio principal cumple claramente el
requisito relativo al cumplimiento de al menos dos años de servicio como
funcionario de carrera en el grupo cuyo nivel es inmediatamente inferior al del
cuerpo al que corresponden las plazas objeto del proceso selectivo, no se
desprende de los autos a disposición del Tribunal de Justicia ni cuáles eran las
funciones ejercidas por el demandante durante los años en los que trabajó como
funcionario interino, ni en qué cuerpo o categoría ejerció sus funciones, ni cuál
era la relación entre éstas y las funciones desarrolladas en los cuerpos de
funcionarios pertenecientes al grupo D.
82 Por consiguiente, no se deduce de los autos remitidos al Tribunal de
Justicia si la exclusión de los períodos de servicio cumplidos por los funcionarios
interinos se justifica únicamente por la duración de sus nombramientos o
si existen otras justificaciones vinculadas a los requisitos objetivos de las plazas
objeto del proceso selectivo que puedan calificarse de «razones objetivas», en
el sentido de la cláusula 4, apartado 1, de dicho Acuerdo.
En consecuencia, incumbe al tribunal remitente, por un lado, comprobar si
la situación del demandante en el litigio principal era, por lo que se refiere a los
períodos de servicios cumplidos como funcionario interino, comparable a la de
otro empleado público de la Junta de Andalucía que hubiera cumplido sus períodos
de servicio como funcionario de carrera, y, por otro, apreciar, habida
La doctrina del TJUE sobre la Directiva 1999/70 y el colectivo de empleados … 213
TEMAS LABORALES núm. 118/2013. Págs. 203-215.
cuenta de la jurisprudencia recordada en los apartados 72 a 74 de la presente
sentencia, si las alegaciones formuladas por la Consejería ante él constituyen
razones objetivas en el sentido de la cláusula 4, apartado 1, del Acuerdo marco
Habida cuenta de las consideraciones precedentes, procede responder a las
cuestiones tercera y cuarta que la cláusula 4 del Acuerdo marco debe interpretarse
en el sentido de que se opone a que los períodos de servicio cumplidos por
un funcionario interino de una Administración Pública no sean tenidos en
cuenta para el acceso de éste, que entre tanto ha tomado posesión como funcionario
de carrera, a una promoción interna en la que sólo pueden participar los
funcionarios de carrera, a menos que dicha exclusión esté justificada por
razones objetivas, en el sentido del apartado 1 de dicha cláusula. El mero hecho
de que el funcionario interino haya cumplido dichos períodos de servicio sobre
la base de un contrato o de una relación de servicio de duración determinada no
constituye tal razón objetiva”
Y posteriormente, la STJUE de 18 de diciembre de 2012 viene a reiterar la
doctrina sentada en la STJUE de 8 de septiembre de 2011, asunto Rosado
Santana, con cita de otras muchas (Gaviero Naviero e Iglesias Torres (trienios),
y el anterior Auto de 9 de febrero de 2012, entre otras muchas). La línea es la
conocida y se aplica a la negativa de la Administración de reconocer como antigüedad
a un funcionario el tiempo prestado antes de adquirir esta condición
(mediante un proceso de funcionarización o estabilización) en relación laboral
temporal. Precisamente la Administración (italiana en este caso) aludía a la
condición temporal de la prestación de servicios como argumento para no reconocer
tal tiempo de servicios a los efectos de antigüedad. Y como sabemos el
TJUE concluye en que salvo que concurran razones objetivas –que deben ser
alegadas y probadas por quién pretende establecer diferencias de trato– no cabe
acudir a la mera condición de temporal o no estable para dar un trato distinto.
En concreto se dice que:
“52. La referencia a la mera naturaleza temporal de la relación de servicio
del personal de la Administración Pública no es conforme a estos requisitos y,
por tanto, no puede constituir, por sí sola, una «razón objetiva», en el sentido
de la cláusula 4, apartados 1 y/o 4, del Acuerdo marco. En efecto, admitir que
la mera naturaleza temporal de una relación laboral basta para justificar tal diferencia
privaría de contenido a los objetivos de la Directiva 1999/70 y del
Acuerdo marco y equivaldría a perpetuar el mantenimiento de una situación
desfavorable para los trabajadores con contrato de duración determinada
(sentencia Gavieiro Gavieiro e Iglesias Torres, antes citada, apartados 56 y 57;
auto Montoya Medina, antes citado, apartados 42 y 43; sentencia Rosado
Santana, antes citada, apartado 74, y auto Lorenzo Martínez, antes citadlo,
apartados 49 y 50).”
214 Luis Ocaña Escolar
TEMAS LABORALES núm. 118/2013. Págs. 203-215.
3. CONCLUSIONES
A modo de conclusiones podemos indicar que el Acuerdo marco sobre el
trabajo de duración determinada, celebrado el 18 de marzo de 1999, que figura
en el anexo de la Directiva 1999/70/CE del Consejo, de 28 de junio de 1999,
relativa al Acuerdo marco de la CES, la UNICE y el CEEP resulta de plena
aplicación a las diferentes categorías de trabajadores que se engloban bajo la
etiqueta de “empleados públicos”. Esta Directiva debe surtir efectos mientras
se desarrolle la relación laboral y despliega efectos sobre todas aquellas materias
en que la naturaleza temporal del vínculo entre empleador y empleado
resulte determinante a cualquier efecto.
De hecho el único límite a la igualdad de trato es la ocasional existencia de
razón objetiva, que debe ser expresamente alegada y probada por el empleador
a fin de justificar cualquier trato diferenciado entre “eventuales” e “indefinidos”
y excluir la aplicabilidad del principio de igualdad. Las Administraciones
Públicas están obligadas a aplicar la interpretación de la Directiva y del
Acuerdo marco realizada por el Tribunal y ello aunque el Tribunal Constitucional
español haya declarado que las diferencias de trato entre funcionarios
interinos y funcionarios de carrera no son contrarias a la Constitución de dicho
Estado miembro (o pueden no serlo). Estamos, por tanto, ante una doctrina del
Tribunal europeo que supera en este sentido a nuestra doctrina constitucional.
La doctrina del TJUE sobre la Directiva 1999/70 y el colectivo de empleados … 215
TEMAS LABORALES núm. 118/2013. Págs. 203-215.

Cuanto miedo tenemos...

Cuanto miedo tenemos... Esa es la realidad con la que me estoy encontrando a menudo al hablar con gente del gremio.

Gracias a este blog, a los foros de interinos, estoy teniendo la oportunidad de contactar con docentes de distintas especialidades de toda España y a pesar de estar de acuerdo en que este sistema de acceso tiene que cambiar, de que nuestra situación de inestabilidad y precariedad laboral tiene que cambiar, no se atreven a hablar públicamente de ciertos temas.

Estamos en fraude de ley y esa es una realidad que no me invento yo. Lo digo con conocimiento y después de haber hablado con distintos abogados laborales.

Uno de ellos al que tuve ocasión de escuchar en el Conservatorio de Elda fue a Nicolás Martos, abogado de Cádiz que está luchando por la estabilidad de los interinos de la Administración Pública. Pero este no ha sido el único abogado al que se ha consultado a través de la Asociación de profesores interinos de música y artes escénicas de la Comunidad Valenciana ( APIMAE CV ) a la que pertenezco. Todos los abogados coinciden en la misma idea clara. Estamos en fraude de ley y el camino para conseguir nuestra estabilidad pasa por demandar a la Administración.

Espero que el que haya entrado a ver mi blog, haya podido leer la mencionada Directiva, el Ebep ( Estatuto básico del empleado público ) y otros documentos aquí publicados.
Esa Directiva europea 1999/70 es de obligado cumplimiento para España y lo saben. Políticos y sindicatos lo saben. Pero no se lucha para que se cumpla a o no todo lo que se debería luchar.

Pero el camino no es fácil ni corto. Sólo hay que tener la idea muy clara de que nos están tomando el pelo, de que no hay derecho a que profesores interinos que están trabajando para la Administración desde hace más de 20 años se queden en paro con cincuenta años y la Administración no tenga en cuenta ni sus años trabajados, ni sus horas de dedicación, ni sus horas de formación etc.. Simplemente no haces falta y además sales caro porque hay que pagarte antigüedad.

Intento y seguiré intentando que los interinos dejen de tener miedo a la Administración y se decidan a luchar por su dignidad. Pero no entraré en discusiones inútiles entre jóvenes aspirantes y experimentados, entre los que no se han presentado a oposiciones y los que sí. Os pido que avancemos, que os asesoréis y que después de esto decidáis que es lo mejor que podéis hacer para solucionar vuestra situación laboral.

Soy interina